各國及地區對勞務(wù)派遣崗位“臨時(shí)性”的規制方式主要可以歸納為4種:沒(méi)有硬性規定;限制派遣期限;根據派遣崗位所屬行業(yè)的不同限制(或者不限制)派遣期限;通過(guò)限制勞務(wù)派遣工占企業(yè)用工總數的比例,間接引導企業(yè)在臨時(shí)性崗位上使用勞務(wù)派遣工。
美國:勞務(wù)派遣是指一種通過(guò)臨時(shí)性工作機構形成的臨時(shí)工作關(guān)系。臨時(shí)性工作機構傳統的作用是,將工人提供給需要臨時(shí)性幫助的客戶(hù),替代客戶(hù)請病假或者產(chǎn)假的員工的工作,或者執行客戶(hù)短期的工作任務(wù)。臨時(shí)性工人在受雇時(shí)明確知道,自己的工作并非永久性的,會(huì )隨著(zhù)特定工作任務(wù)的完成或者工作旺季的結束而終止。這些臨時(shí)性工人為同一用戶(hù)工作的時(shí)間一般為幾天或幾周,有時(shí)幾個(gè)月,然后從一個(gè)客戶(hù)轉移到另一個(gè)客戶(hù),唯一相對穩定的是與臨時(shí)工作機構之間的關(guān)系。
美國在聯(lián)邦政府層面沒(méi)有出臺關(guān)于勞務(wù)派遣的專(zhuān)門(mén)法律,主要通過(guò)“共同雇主”理論 對勞務(wù)派遣關(guān)系進(jìn)行調整,以解決勞務(wù)派遣單位與用工單位的法律責任分配問(wèn)題。對于勞務(wù)派遣的期限,美國也沒(méi)有進(jìn)行嚴格的限定??傮w而言,在美國,勞務(wù)派遣基本憑借自由勞動(dòng)力市場(chǎng)原則在運行,不以禁止與管制為特點(diǎn)。
英國:與美國類(lèi)似,沒(méi)有專(zhuān)門(mén)針對勞務(wù)派遣的成文法典,對勞務(wù)派遣的規范主要體現于法院判例之中,也沒(méi)有通過(guò)立法限制勞務(wù)派遣的期限。
1973年《職業(yè)介紹所法》(自1976年實(shí)施)規定,在勞務(wù)派遣領(lǐng)域實(shí)施許可制度。該法于1994年被修改,勞務(wù)派遣許可制也被相應廢除。相對而言,勞務(wù)派遣在英國基本處于自由放任的發(fā)展狀態(tài)。
德國:勞務(wù)派遣在德國曾被視為違法的私營(yíng)職業(yè)介紹而禁止。直到1967年,德國聯(lián)邦憲法法院判決承認派遣勞動(dòng)的存在屬于合法。勞務(wù)派遣隨之快速發(fā)展起來(lái),并促使了1972年《員工出讓法》(自1973年實(shí)施)的誕生。該法建立了德國勞務(wù)派遣法律規制的基本框架,其中包括對從事雇員轉讓的經(jīng)營(yíng)性業(yè)務(wù)實(shí)行許可制度,以及禁止長(cháng)期性的雇員轉讓等基本原則。之后,在歐盟統一勞工標準的趨勢下,德國結合本國就業(yè)情況對該法進(jìn)行了多次修改,使勞務(wù)派遣在德國經(jīng)歷了從嚴格規范到放松管制的過(guò)程,尤其體現在對派遣期限的放寬。
1972年《員工出讓法》規定:派遣(轉讓)期限最長(cháng)不得超過(guò)3個(gè)月;1985年,該最長(cháng)期限被延長(cháng)至6個(gè)月;1994年,被延長(cháng)至9個(gè)月;1997年,被延長(cháng)至12個(gè)月。2002年初,《勞動(dòng)力市場(chǎng)政策措施改革法》實(shí)施,將最長(cháng)派遣(轉讓)期限延長(cháng)至24個(gè)月。2004年,新《員工出讓法》出臺,德國自此完全取消了對派遣期限的限制。
法國:總體而言,法國對勞務(wù)派遣的立法規制比較嚴格,放寬的趨勢也不明顯。
上世紀六七十年代,在強調企業(yè)競爭力和就業(yè)靈活性的背景下,法國曾出現過(guò)企業(yè)大量使用派遣勞動(dòng)力的現象。為此,法國頒布了((法國勞動(dòng)法典》。同德國相似,這部法律經(jīng)歷了多次修訂,其中包括派遣期限的限制性規定。
根據該法規定,用工單位只能在“替代缺勤的或者勞動(dòng)合同中止的勞動(dòng)者”、“企業(yè)經(jīng)營(yíng)活動(dòng)臨時(shí)增加”或者“其它具有季節性特點(diǎn)的工作或者根據集體合同的規定習慣上不訂立無(wú)固定期限勞動(dòng)合同的工作”這三種情況下使用勞務(wù)派遣工。后經(jīng)多次修訂,法國允許使用勞務(wù)派遣的情形有所增加,但基本仍保持在正當合理、臨時(shí)性工作的大范圍之內。
在派遣期限方面,1972年立法規定最長(cháng)為6個(gè)月;1982年縮短為3個(gè)月;1985年延長(cháng)至24個(gè)月;1986年再次縮短為3個(gè)月;1989年又延長(cháng)為18個(gè)月(含延期,延期次數1次),并持續至今。
日本:亞洲國家中,日本是對勞務(wù)派遣規范較早且較全面的國家。
1985年6月,眾議院通過(guò)了《勞動(dòng)者派遣法》,于1986年7月1日正式實(shí)施。該法承認了勞務(wù)派遣的合法性,但對勞務(wù)派遣的適用范圍進(jìn)行了嚴格的規制。在適用行業(yè)方面,該法采取列舉許可行業(yè)制”,規定可以適用勞務(wù)派遣的行業(yè)種類(lèi);同時(shí),該法明確規定“用工企業(yè)在同一崗位使用同一派遣勞動(dòng)者的期限為1年”。
之后,為了緩解就業(yè)壓力,日本對《勞動(dòng)者派遣法》進(jìn)行了4次修訂。與德國類(lèi)似,每次修訂都在適用行業(yè)和派遣期限方面給予了適度的松綁。具體情況如表1。
表1:日本《勞動(dòng)者派遣法》修訂情況
時(shí)間 | 許可適用的行業(yè)種數 | 最長(cháng)派遣期限 |
1986年 | 16種 | 1年 |
1996年 | 26種 | 1年 |
1999年 | 1996年已許可的26種 | 3年 |
其他(除制造、港灣運送、建設、警備等特殊行業(yè)外) | 1年 | |
2003年 | 1996年已允許的26種 | 無(wú)限制(用工單位在雇用新員工時(shí),必須優(yōu)先雇用在同一工作場(chǎng)所、從事同一行業(yè)、超過(guò)3年的勞務(wù)派遣工) |
制造業(yè) | 1年(2007年3月之后延長(cháng)至3年) | |
其他(除制造、港灣運送、建設、警備等特殊行業(yè)外) | 3年(禁止自動(dòng)延續,必須間隔3個(gè)月的“清洗期”才能雇用同一派遣工) |
從上述各國立法沿革及現狀看,我們可以看出,各國對勞務(wù)派遣崗位“臨時(shí)性”的規制采取了不同的態(tài)度,主要分為兩大類(lèi):一類(lèi)是以美國、英國為代表的“市場(chǎng)自由化”,另一類(lèi)是以德國為代表的“從嚴格管制到相對限制”;且后一類(lèi)國家基本采取了“規定不同行業(yè)的最長(cháng)派遣期限”的方法,實(shí)現其規制目的。
美國、歐盟、日本等主要國家針對“勞務(wù)派遣期限”的現行規定 歸納如表2:
國家 | 首次最長(cháng)期限 | 是否允許續延 | 行業(yè)禁止 |
美國 | \ | \ | \ |
英國 | \ | \ | \ |
澳大利亞 | \ | \ | 護理業(yè)比例不得超過(guò)15% |
比利時(shí) | 視派遣原因不同 | \ | 搬運、內河航運、港口業(yè) |
丹麥 | \ | \ | \ |
法國 | 1年6個(gè)月 | 1次 | \ |
德國 | \ | 2年內3次 | \ |
希臘 | 8個(gè)月 | \ | \ |
愛(ài)爾蘭 | \ | \ | \ |
意大利 | 3年 | 2年內4次 | \ |
盧森堡 | 1年 | 1年內2次 | \ |
荷蘭 | \ | \ | 航運、特殊建筑業(yè) |
葡萄牙 | 1年 | 經(jīng)勞動(dòng)監察部門(mén)批準 | 保健、安防、建筑業(yè) |
西班牙 | 視派遣原因不同 | \ | 公共領(lǐng)域、特殊勞動(dòng)危險領(lǐng)域、建筑、保健、石油、化工、煤氣、核能產(chǎn)業(yè) |
瑞典 | 6個(gè)月 | 須1年之后 | 公共領(lǐng)域 |
波蘭 | 1年 | 須3年之后 | 高危工種、建筑業(yè)、重工業(yè) |
日本 | 26種 | \ | 港灣運送、建設、警備等特殊行業(yè) |
3年(其他) | 須3個(gè)月之后 |